资产证券化中的风险隔离.ppt

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1,一、风险隔离的基本概念,一、破产隔离 将产生现金流的资产与发起人任何的财务风险相隔离,确保资产产生的现金流得以按证券化的结构设计向投资者偿付证券权益,实现资产信用融资。 破产隔离的含义 (1)资产出售方对出售资产没有追索权,当出售方出现信用恶化或破产都不会用证券化的资产偿付,不会对证券投资者造成影响;与企业债有本质区别,资产证券化产品的评级可能高于资产原始所有人的评级; (2)当资产池出现损失时,证券投资者的追索权也只限于资产本身,而不能要求资产出售方承担责任。,2,一、风险隔离的基本概念,一、破产隔离图示,原始权益人,SPV,原始债务人,资产,原始债务人,SPV,资产,支付对价,原始债务,资产转移,原始权益人,,风险隔离,债务支付,3,二、风险隔离的要点之一SPV的构建,特殊目的载体SPV从原始权益人受让基础资产,以此为基础向投资者发行收益凭证或证券。SPV的功能包括三方面 1、代表投资者拥有基础资产,并作为证券或受益凭证的发行主体,SPV只是一个法律上存在的实体,并没有实际的经营业务支撑,掌管并监控整个服务体系的 职责一般由受托机构承担。 2、破产隔离 隔离基础资产出售人与被出售资产的权利关系,使证券化产品的投资者的收益与原资产持有人的破产风险无关;证券化资产的所有权已经转移给SPV,所以当资产出售人发生财产困难时,其债权人无权对已证券化资产进行追索。 3、税务优惠税收中性原则,即证券化本身 不会带来更多的税负。,4,二、风险隔离的要点之一SPV的构建,SPV的构建和法律地位 信贷资产证券化信托公司的信托计划 证券公司资产证券化证券公司的专项资管计划 证券公司及基金管理子公司资产证券化业务管理规定根据证券法证券投资基金法私募投资基金监督管理暂行办法制定;证券投资基金法本法未规定的,适用中华人民共和国信托法、中华人民共和国证券法。 资产支持票据债权代理人 保险资产管理计划 租赁子公司的证券化 问题除信托关系外,中国的资产证券化其他主体不具有隔离风险的法律功能,5,三、破产隔离的要点之二真实出售,真实出售是指发起人将与拟证券化资产有关的权益和风险或控制权一并转移给SPV,使SPV获得对资产的合法权利,当发起人发生财务风险时,这些资产与发起人的信用和其他资产相隔离,不会被追及或归并为发起人的破产财产。 更新 让与 信托 从属参与,6,三、破产隔离的要点之二真实出售,真实出售的判断标准 企业会计准则第23号金融资产转移 企业金融资产转移,包括下列两种情形 一将收取金融资产现金流量的权利转移给另一方; 二将金融资产转移给另一方,但保留收取金融资产现金流量的权利,并承担将收取的现金流量支付给最终收款方的义务,同时满足下列条件 1。从该金融资产收到对等的现金流量时,才有义务将其支付给最终收款方。企业发生短期垫付款,但有权全额收回该垫付款并按照市场上同期银行贷款利率计收利息的,视同满足本条件。 2。根据合同约定,不能出售该金融资产或作为担保物,但可以将其作为对最终收款方支付现金流量的保证。 3。有义务将收取的现金流量及时支付给最终收款方。企业无权将该现金流量进行再投资,但按照合同约定在相邻两次支付间隔期内将所收到的现金流量进行现金或现金等价物投资的除外。企业按照合同约定进行再投资的,应当将投资收益按照合同约定支付给最终收款方。,7,三、破产隔离的要点之二真实出售,金融监管的标准 在符合下列所有条件的情况下,发起机构才能在计算风险加权资产时扣减被证券化的信贷资产 (一) 与被转让信贷资产相关的重大信用风险已经转移给了独立的第三方机构。 (二) 发起机构对被转让的信贷资产不再拥有实际的或者间接的控制。 发起机构对被转让的信贷资产保留实际的或者间接的控制,包括但不限于下列情形 1.发起机构为了获利,可以赎回被转让的信贷资产,但发起机构按照信贷资产证券化试点管理办法第十四条规定,因已转让的信贷资产被发现在入库起算日不符合信托合同约定的范围、种类、标准和状况而被要求赎回或置换的除外; 2. 发起机构有义务承担被转让信贷资产的重大信用风险。 (三) 发起机构对资产支持证券的投资机构不承担偿付义务和责任。 (四) 在信托合同和信贷资产证券化其他相关法律文件中不包括下列条款 1. 要求发起机构改变资产池中的资产,以提高资产池的加权平均信用质量,但通过以市场价格向独立的第三方机构转让资产除外; 2. 在信贷资产转让之后,仍然允许发起机构追加第一损失责任或者加大信用增级的支持程度; 3. 在资产池信用质量下降的情况下,增加向除发起机构以外的其他参与机构支付的收益。,8,三、破产隔离的要点之二真实出售,法律标准 1、按合同法债权转让,通知债务人, 2、按担保法主债权转让,随附的抵押权等从权利随之转让 3、按物权法、房地产法、土地法等抵押转让需要登记 4、按物权法物权的转移动产以交付为标志、不动产以登记为公示 法律思维与会计思维判断标准的差异 法律思维以社会公众共同认知为标准,按公认的规则(法律),进行公示 会计思维以双方的约定为准,,9,三、破产隔离的要点之二真实出售,法律思维与会计思维判断标准的差异,10,三、破产隔离的要点之二真实出售,税法标准 1、印花税,免除交易各方印花税 2、营业税 3、所得税 不同资产证券化的税法 1、信托关于信贷资产证券化有关税收政策问题的通知 2、证券公司专项资产管理计划 3、资产支持票据 4、保险资产证券化 5、租赁公司资产证券化 税收导管理论,11,四、资产证券化三大模式,,12,五、风险隔离失败的风险,2013年,华融信托与浙江赛日新材料科技有限公司(下称“赛日新”)签订信托贷款合同,“华融赛日新材信托贷款集合资金计划”募集的信托资金向赛日新放贷,贷款金额拟定为3亿元。同时华融信托与浦发银行宁波余姚支行、赛日新签订华融信托(2013)集信第【105】号-监第【4】号用款账户监管协议,约定赛日新在浦发银行宁波余姚支行开立账号为94xxx17的专门账户为监管账户。赛日新使用信托资金时,须向华融信托提交资金使用申请书,经申请人审核同意后,由浦发银行宁波余姚支行完成划款。此后,因为赛日新在浦发银行贷款到期,浦发银行向法院申请,冻结浙江赛日新94xxx17账户1680万资金,当地法院于2014年7月1日作出执行裁定书,并扣划94xxx17账户中的银行存款16648928.84元。 华融信托提出异议,认为信托资金虽已进入监管账户,但赛日新尚未按照信托贷款合同申请使用资金,该监管账户内的资金从性质上说仍是信托财产。 法院认为,监管账户并不等同于信托账户,赛日新的94xxx17号账户为企业账户并非信托专用账户,该账户中的资金应为赛日新的公司财产,并非信托资金,可由法院强制执行。,13,律师工作的四个层次,做诉讼在风险发生后处理矛盾 审合同对既定交易框架下的交易进行审查,事先预防风险 研究、参与制定交易模式如股权收购与资产收购的选择,合伙制与公司制的选择,股份公司的创造,红筹模式,信托结构设计。 研究行业政策、对企业投资决策提供前瞻性,战略性、方向性意见,如在收购进入新的行业时研究国家对该行业的政策、规制和政策预期。,
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